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浅析互联网时代反不正当竞争法的完善

作者:2016-12-01 16:09文章来源:未知

  一、互联网时代反不正当竞争法凸显的问题

  我国的《反不正当竞争法》于1993 9 2 日第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过,自1993 12 1 日起施行,迄今已有二十多年时间。除了《反不正当竞争法》,在规范网络市场竞争行为方面还有一些行政法规和部门规章。例如国务院2000 年的《互联网信息服务管理办法》、商务部2007 年的《关于网上交易的指导意见(暂行)》。最高人民法院和最高人民检察院也出台了相关司法解释。这些规范性法律文件及司法解释虽然规定的比较具体,但是效力等级不及全国人民代表大会常务委员会制定的法律。互联网时代《反不正当竞争法》存在的问题包括但不限于以下方面:

  ()适用主体的局限性

  《反不正当竞争法》第一条规定:为保障社会主义市场经济健康发展,鼓励和保护公平竞争,制止不正当竞争行为,保护经营者和消费者的合法权益,制定本法。第二条第三款规定:本法所称的经营者,是指从事商品经营或者营利性服务(以下所称商品包括服务)的法人、其他经济组织和个人。可见《反不正当竞争法》的适用主体是经营者和消费者。首先,该法的经营者包括法人、其他经济组织和个人。而经营者必须经过注册登记,否则不受该法的调整。但是网络市场中实际从事经营的主体有的并不具备营业资格。例如2C 交易模式的淘宝网,准入门槛低,网上开店无需严格审查,大量的卖家并没有经过注册登记。这些卖家不是形式上的经营者,但却实际从事经营活动。其次,经营者的业务性质为从事商品经营或者营利性服务,即只适用于营利性的组织,而非营利性的组织则排除在该法之外。司法实践中法官则针对具体个案对经营者进行界定,大多关注在行为主体经营者的身份认定,使得该法经营者在内涵和外延上都得到了扩展。但是互联网时代网络服务商(ISP)大都没有直接提供营利性服务,而是向消费者或终端用户提供免费的网页浏览、影视观看或者软件下载。最后,传统经济中的经营者之间应当存在同业竞争关系。但是互联网时代的网络服务商更追求关注度或者点击率。因为其只有得到相当的关注或点击才可能转化为间接的经济利益。从这个角度看,应当肯定网络服务商之间存在竞争关系,而不论彼此之间是否存在同业竞争关系。这一观点被最高人民法院审理的首例互联网反不正当竞争案件的判决所支持。腾讯QQ 与奇虎360 是两大客户端软件。腾讯QQ 是聊天工具,而奇虎360是杀毒软件。在2010 年至2014 年间两者进行了一系列互联网大战并对簿公堂。其中2011 年腾讯公司向广东省高级人民法院起诉奇虎公司不正当竞争。2013 4 月广东省高级人民法院作出一审判决,认为奇虎公司构成不正当竞争。奇虎公司不服向最高人民法院提起上诉。2014 年最高人民法院作出二审判决维持一审判决,认为二者在网络服务范围、用户市场、广告市场等网络整体服务市场中具有竞争利益,二者具有竞争关系

  ()难以涵盖网络竞争行为

  《反不正当竞争法》第二章规定了十一种不正当竞争行为。其中四种属于限制竞争行为,七种属于不正当竞争行为。分别是混淆行为、贿赂行为、虚假宣传、侵犯商业秘密、低价倾销、违反规定的有奖销售及诋毁商誉行为。但是该法并没有其他法律的一般条款,而网络交易中的不正当竞争行为已经远远超出该法规定的不正当竞争行为范围。例如,3Q大战中腾讯公司与奇虎360互掐,先后出现QQ 电脑管家事件、360 隐私保护器事件、QQ 强制用户卸载360 软件等事件。双方的行为包含不少不正当竞争行为的针对性攻防。不但有散播虚假信息的行为,而且还有运用技术手段互相打击、强制用户放弃使用对方产品等。奇虎360 实施的软件隐蔽攻击就不属于《反不正当竞争法》规定的任何一种不正当竞争行为。但是最高人民法院判决却认为奇虎公司构成不正当竞争,赔偿腾讯公司经济损失及合理维权费用。除此以外,网络市场在域名抢注、网络链接、搜索引擎等方面也存在形式多样的不正当竞争行为。

  二、互联网时代反不正当竞争法的完善建议

  如上文所述,针对传统市场经济制定的《反不正当竞争法》在应对互联网时代出现的新型不正当竞争行为显得力不从心。针对互联网时代我国《反不正当竞争法》存在的问题,笔者提出以下完善建议。

  ()扩展适用主体

  适用主体的确定是决定是否适用某一规范性法律文件的前提性问题。大多数国家法律对主体并没有做出明确的界定。例如《德国反不正当竞争法》第1 条规定:行为人在商品交易中以竞争为目的而违背善良风俗,可向其请求停止行为和损害赔偿。法律只要求行为人符合三个条件:在商品交易中、以竞争为目的以及违背善良风俗。虽然我国台湾地区对竞争的主体界定为事业,并明确规定了事业凡行为对商品或服务供需之市场秩序或竞争关系有所影响者,即应为公平交易法之规范对象,但是是否以营利为目的在所不论。我国《反不正当竞争法》对适用主体的界定过于狭窄,不利于全面有效的规制互联网时代各种新型不正当竞争行为。笔者认为,应当扩展该法的适用主体。首先,网络交易中只要行为主体从事了经营活动,无论是否注册,都受到《反不正当竞争法》的调整。其次,对营利性作扩大解释。不论网络服务商提供的服务是否有偿,只要其通过关注度或者点击率获得间接经济利益的,都应当认定具备营利性。最后,对竞争关系的认定不限于同业。网络环境中任何主体都可能实施不正当竞争行为,而不能局限与聊天工具与聊天工具之间、杀毒软件与杀毒软件之间。

  ()增加不正当竞争行为的类型

  虽然《反不正当竞争法》规定了十一种不正当竞争行为,但是却未触及网络交易中的新型不正当竞争行为。笔者认为,应当一方面增加规定不正当竞争行为的具体类型,另一方面增设一般条款对网络市场的不正当竞争行为进行原则性的规定以扩大该法的适用范围。无论行为是否损害其他经营者利益,只要违反了基本的公平公正和诚信原则,都应当认定为不正当竞争行为。具体而言,有必要将以下三种行为纳入不正当竞争行为:域名抢注、视框链接和设置元标记。1.域名抢注。域名抢注是在网络上抢注他人的商标、商号等商业标志,大大影响了企业在网络上利用自己的商标、商号等商业标志进行商业活动,降低了企业商标、商号等无形资产的价值。2.视框链接。视框链接(framelink)是以视框将网页分割成不同的区间,每一个区间都可以呈现不同的信息资料内容。对他人网站进行加框,使得在某一框内呈现他人网站的内容,而屏幕上的广告则为该网站的广告业信息,他人的广告信息则被排除在链接之外。视框链接实际上是借用他人的商誉为自己牟利,影响了被加框网站的访问量,造成被加框网站收益的减少。3.设置元标记。设置元标记是指行为人将他人网站对网站所有者、网站标识、表达网站特色的关键词等埋置在自己网页的源代码中,当用户使用网上引擎查找该他人网站时,向计算机敲入相似字串,埋设字串的行为人的网页就会位居搜索结果的前例。行为人通过搭他人便车,提高了自己的点击率进而达到牟利的目的。

  ()加大赔偿数额

  针对网络市场不正当竞争行为违法成本低的问题,笔者认为应当加大赔偿数额。一方面,《反不正当竞争法》要考虑到赔偿范围包括直接损失与间接损失,且网络经济中间接损失往往大于直接损失。仅仅赔偿直接损失难以对被侵权主体进行全面救济。因此应当加大侵权主体的赔偿数额,不但要赔偿被侵权人的财产损失及其他合理支出,而且要赔偿被侵权人的商誉损失及可期待利益的损失。另一方面,可以参考《消费者权益保护法》、《侵权责任法》关于惩罚性赔偿的规定,在《反不正当竞争法》中引入惩罚性赔偿以建立完善的损害赔偿制度。互联网的发展是一把双刃剑,在推动我国经济快速发展的同时也对法律提出了极大的挑战。作为规制不正当竞争行为的重要法律,《反不正当竞争法》应当直面问题,准确快速的做出调整以更好的推动我国经济社会的健康发展。

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