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浅谈我国《反垄断法》去刑事化的原因

作者:2018-09-26 01:02阅读:文章来源:未知

  反垄断法论文三:

  题目:我国反垄断法非刑事化成因的探究

  摘要:本文着探讨我国《反垄断法》非刑事化成因, 从危害性市场竞争制度《反垄断法》规制对象的模糊性等方面说明反垄断法非刑事化的意义。

  关键词:反垄断法; 非刑事化; 成因;

反垄断法论文配图

  2007年出台的《反垄断法》与《反不当竞争法》一起, 为构建社会主义市场经济秩序提供了法律依据。但是为什么《反垄断法》要去除刑事制裁, 作为社会秩序的最后保障, 刑法难道不能更好地促进社会公共利益和经济民主秩序?

  一、国内《反垄断法》立法现状

  (一) 《反垄断法》的立法规范

  《反垄断法》评价的非法垄断行为包括经营者垄断行为与行政垄断行为, 这种行为需要具备一定的社会危害性才会产生违法责任。其中, 经营者垄断包括垄断协议、经营者集中、利用市场支配地位三种形式。针对卡特尔行为, 给他人造成损失依法承担民事责任, 在行政责任形式上, 会责令停止违法行为, 没收违法所得或者罚款。针对经营者集中行为, 违反者主要承担停止实施集中、限期处分股份、资产以及罚款等行政责任。在利用市场地位方面的垄断, 经营者要处以行政处罚, 对他人权利造成损失, 要依法承担民事责任。这一系列的立法规范表明我国《反垄断法》非刑事化的特征。

  (二) 《反垄断法》的执法主体

  我国《反垄断法》执法主体不统一是我国《反垄断法》的一大特征。在我国, 主要有商务、发改、工商三个部门以及国务院和省一级设置反垄断执法机构。其中国务院另设的反垄断委员会负责宏观调控反垄断工作。针对不同的反垄断违法行为, 执法主体享有调查权、许可权、制裁权、调研权、规则制定权, 但是并没有规定上述执法机构上诉的权利。

  (三) 《反垄断法》的实践运用

  数额庞大的罚金是我国反垄断惩罚的普遍适用法则, 其次, 吊销营业执照往往是行政执法部门加强威慑的手段。目前, 我国反垄断正处在以事后救济为中心的制裁与威慑体系, 这种在事后处以离奇高罚金的威慑的执法方式, 违法成本低, 且垄断的市场行为又难以发现或确认。

  二、《反垄断法》刑事化的依据

  (一) 国外制裁垄断行为的启发

  1. 美国

  美国司法部反托拉斯局专门负责反托拉斯法的刑事起诉。因此在刑事法律责任上, 有刑事罚金、自由刑、企业拆分等刑罚手段。

  2. 日本

  日本的反垄断法注重对垄断状态的规制。1974年的石油价格卡特尔案、1991年保鲜膜价格固定案、2003年自来水管测量仪串通招投标案, 都追究了经营者的刑事责任。其公正交易委员会作为监察机构, 负责监管与告发反垄断行为。

  两国在具体追究发垄断的刑事责任上, 都采取了慎刑原则。美国司法部反托拉斯局遵从只要能用行政手段解决就避免使用刑事制裁的原则。日本近40年来对反垄断法刑事制裁的运用不超过10次。由此可以看出, 刑事制裁是民事制裁与行政制裁不能达到目的时采取的最终手段。

  (二) 共同打击国际垄断的需要

  随着国际化垄断的趋势越来越明显, 国际合作规制垄断行为志在必行。以本身违法原则确定的卡塔尔行为为例, 美国、德国与欧共体纷纷确定了以民事责任、行政责任、刑事责任为体系的制裁手段, 严厉的刑罚可以起到有效的威慑作用, 确保经营者不再实施垄断行为。

  三、我国《反垄断法》去刑事化原因

  (一) 垄断的危害性不足以达到刑法的标准

  《反垄断法》与《刑法》虽然都具有公法性质, 但属于不同位阶上的法, 相互独立。刑法调整的是具有严重社会危害性的、根据刑法明文规定明确要处以刑罚的行为规范, 而反垄断法规制的是限制、排除竞争的违法行为, 其危害性在于使市场机制、政府政策失去效力, 其危害程度不足以达到刑法所规定的严重危害性的标准。破坏市场竞争机制的行为, 是以增强经营者的市场竞争份额为目的, 获取高额利润, 也不足以扰乱社会主义市场经济秩序。

  (二) 与市场竞争制度完善程度有关

  在我国, 市场竞争机制的不完备促使我国需要走一条特殊发展的经济道路———市场竞争与政府调控。由于经济发展的需要, 我国政府需要及时的出台政策调控市场机制, 促进经济发展。但另一方面, 过度的行政干预容易产生歧视性、排他性限制交易的行为, 容易导致全国市场的不统一。我国完善的市场竞争机制有待建立, 明确的市场竞争制度是《反垄断法》是否能刑事化的前提。

  (三) 《反垄断法》规制对象的模糊性不符合罪刑法定原则

  首先, “垄断”的概念模糊不清, 在法律上难以规范性的语言表述。其次, 垄断行为的合法与非法难以用法律语言精确定义, 只能用一般性的原则进行评判, 如本身违法原则与合理原则, 然而两者又是对立互补的关系, 因此对垄断行为的评判上也模糊不清。而刑法所约束的对象内涵清楚, 外延明确, 侵害的法益清晰, 造成的社会危害性明显, 在形式上满足“法无明文规定不定罪, 法无明文规定不处罚”, 不明确的垄断行为不能被明确的刑法所评价。

  (四) 垄断行为刑罚制裁的可替代性

  惩治垄断行为不适用刑罚的重要原因在于适用罚款、赔偿民事损失、吊销营业执照等非刑罚手段足以让经营者及行政机关认识到行为的违法性, 能够起到威慑作用。《反垄断法》的目的是威慑经营者不再实施限制、排除竞争的行为, 以高额的罚款同样能代替罚金, 起到威慑的作用。我国企业规模普遍偏小, 市场集中度低, 急需发展适度的规模经济。为谋求经济发展现阶段我国不能对一切垄断采取严苛的制裁措施。

  参考文献
  [1]王健.威慑理念下的反垄断法刑事制裁制度——兼评〈中华人民共和国反垄断法 (修改稿) 〉相关规定[J].法商研究, 2006 (1) .
  [2][日]丹宗昭信, 厚谷襄儿编.现代经济法入门[M].谢次昌译.北京:群众出版社, 1985:162.
  [3]李国海.论反垄断法中的慎刑原则——兼论我国反垄断立法的非刑事化[J].法商研究, 2016 (01) .
  [4]王晓晔.加重制裁——本身违法的卡特尔类型及法律后果[J].国际贸易, 2004 (8) .
  [5]王永治.深化改革促进竞争反对垄断[A].王晓晔编.反垄断法与市场经济[C].北京:法律出版社, 1998:37.
 

  反垄断法论文文6篇导航:

  第一篇:反垄断法论文
  第二篇:产业重组与反垄断法实施的冲突及解决路径
  第三篇:浅谈我国《反垄断法》去刑事化的原因
  第四篇:垄断法视域下的“一带一路”法律风险探究
  第五篇:关于我国反垄断法中的宽恕制度分析
  第六篇:浅谈我国反垄断法私人执行制度的必要性

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