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垄断法视域下的“一带一路”法律风险探究

作者:2018-09-26 01:02阅读:文章来源:未知

  反垄断法论文四:

  题目:从反垄断法角度研讨“一带一路”的法律风险

  摘要:发展中国家对外来投资一方面利用积极的政策吸引外资的注入, 但同时又忧虑外资的大量注入会对本国未发展起来的民族企业造成损失, 进而威胁到国家安全。各个国家法律发展水平不同, 各国历史、传统、宗教各有特色, 导致法律的具体规定和我国法律或多或少的存在差异。东道国吸引外资注入本国基础设施建设, 同时又加强对本国民族企业的保护, 一旦我们的企业影响到东道国民族企业的生存和发展, 我国企业很可能遭致东道国的扼杀。

  关键词:反垄断法; “一带一路”; 立法; 纠纷解决;

反垄断法论文配图

  一、“一带一路”的法律内涵

  “一带一路”是在我国经济迅猛发展带来的产能、外汇资产过剩, 寻找海外投资大市场来输出优质产能的时代背景下;在我国油气、矿产资源对外高度依存, 工业和基础设施主要集中于沿海急需发展内地的国情下提出的伟大战略。由于涉及国家众多, 国家间发展不平衡, 文化多样, 使国家间处理问题的规则存在较大差异。且“一带一路”国家法治发展水平不高, 与国际间联系甚少, 在该地区投资的外国企业往往面临制度生疏, 稍有不慎就可能给企业带来巨大损失。所以, 投资企业认真分析东道国的法律, 提前对东道国的投资现状有充分的了解显得尤为重要。

  发展中国家的经济实力较低, 外汇储备明显不足, 东道国政府大多希望尽可能多地吸引外国资金用于国内建设。同时, 发展中国家还存在着经济波动大、制度体系不完备、管理松散等弊端, 很容易引起大规模资金的流失。这绝不是危言耸听。在南美、墨西哥以及东南亚等地均发生过类似的案例。一般来说, 发展中国家对外来资本一方面利用积极的政策吸引外资的注入, 但又忧虑外资的大量注入会对本国民族企业造成损失, 进而威胁国家安全。所以发展中国家政府对外资充满渴求的同时又带有忧虑。尤其是在外国企业撤资时, 发展中国家政府往往为了国家利益, 给撤资企业重重阻拦或提高限制条件。

  二、《反垄断法》角度分析探讨“一带一路”的法律风险

  我国企业在“走出去”的过程中遇到的反垄断调查并不在少数。主要的法律风险主要集中在以下三方面:

  我国企业到东道国投资, 必然要遵守东道国的法律。各个国家法律发展水平不同, 各国历史、传统、宗教各有特色, 导致法律的具体规定和我国法律或多或少的存在差异。如果不重视对东道国法律的研读, 很可能将苦心经营的心血化为乌有。东道国吸引外资注入本国基础设施建设, 同时又加强对本国民族企业的保护, 一旦我们的企业影响到东道国民族企业的生存和发展, 我国企业很可能遭致东道国的扼杀。

  反垄断不仅仅局限于东道国本国内, 而且许多国家的《反垄断法》具有域外效力, 最为典型的是美国反托拉斯法的域外效力、欧盟竞争法的域外效力。

  同时, 我国《反垄断法》也有详细的规定。例如垄断协议, 滥用市场支配地位, 经营者集中, 滥用行政权力排除、限制竞争四种垄断行为等。

  三、规避“一带一路”中的法律风险之探究

  (一) 企业层面

  1.洞察东道国现状国情, 全面了解投资环境

  在法律和政策等专业性强的领域, 委托专业的咨询机构接受专业的指导, 更能防患于未然, 也更有针对性。尤其是与税收、劳动法、公司法、环保、行政许可、招标拍卖相关的领域, 专业的指导更是必不可少。大型企业合并、建立紧密的合作之前都要认真研读该国的反垄断法。在经济方面, 深入分析合作或并购企业的资产负债、税务情况、投资环境、税务、股权结构等。当然, 也可以从我国的驻外使领馆了解情况。同时, “一带一路”沿线国家宗教传统也有很大差异, 涉及伊斯兰教、天主教、基督教、佛教等等。历史文化、风俗习惯的差异使得我们进行投资前对东道国的人文投资环境也应该做到审慎充分的考虑。

  2.建立内部法律配套机制, 优化人力资源管理

  严格的规章制度, 不仅是一个企业经营理念的体现, 更是规范企业员工行为的必然要求。建立和完善企业法务部门的职责划分奖惩机制是企业在经营中有效规避法律纠纷最有效的途径。法务部门可以针对个案, 根据具体需要研究企业投资中遇到的专门性法律问题, 不仅针对性强, 而且节约法务人员的培养成本, 提高企业效益。对于企业内部的人员, 进行适当的法律培训, 提高新招录员工的法律素质, 尤其是那些专门管理或接触企业采购或者对东道国直接投资的企业员工, 对其法律素养应有更高的要求。企业内部人力资源的优化配置, 不仅仅是提高企业效益的有效途径, 也是提高企业竞争力、规避企业风险的必然选择。

  3.加强企业员工培训, 强化员工合同意识

  合同, 作为一种双方权利义务划分强有力的法律依据, 是解决纠纷、划分风险的重要证据, 每一个条款都有重要意义, 每一处细节都可能导致巨大的损失。在与东道国政府或企业签订合同前, 要认真研究合同的内容和条件, 明确双方的权利和义务, 在平等的基础上充分保证知情权。在合同的指定过程中, 合同的风险负担, 责任的分担, 等应该更加注意。在案件谈判过程中, 最好组建各方面的有经验的专业人士和顾问团队, 包括法律、管理、会计、网络技术、营销等充分考虑可能存在的风险, 明确各方面责任, 把可能存在的风险降到最低。

  (二) 国家层面

  1.注重国际合作, 构建有效争端解决机制

  争议解决是企业法律风险防范的最后一个环节, 是维护公平正义的最后一道防线, 更是权利救济的最有效手段。一些大型公司的法律纠纷, 很可能关系到国家的经济命脉。争议解决条款就显得更为重要。随着我国企业“走出去”的越来越多, 我国的海外利益越来越大, 除通过约定方式外, 在没有完备法律的前提下, 除了靠现有法律外, 制定“一带一路”内部的更服水土统一的争端解制度, 或签订国家间的双边协议, 弥补法律的空白, 用规则来化解投资纠纷。截止目前, 我国已经和多国签订了增进双边贸易、解决纠纷的双边协议, 但是这些协议仍然是不能满足我们的需要, 仍然存在许多不足。所以, 加紧统一规则的制定, 势在必行。

  2.深化外交对话, 化解法律盲点

  一些现实的、亟待解决的法律纠纷, 在没有可行性依据的前提下, 同时又涉及重大的国家利益。我国政府也应该利用外交途径, 与东道国协商谈判, 为我国争取更大的利益。双方政府可以在互信互利, 互相尊重的前提下, 在有利于两国经济和政治向纵深方向发展的目的下, 认真讨论和交换意见, 共同致力于问题的公平公正解决。这不仅是企业之间利益的平衡, 更重要的是为其他企业投资发展提供安全感, 让他们能够感受到公平正义。这符合两国的共同利益和长久发展。

  3.注重国内科研, 完善国内立法

  法律的滞后性, 要求国内立法紧跟时代变迁, 尤其是海外投资, 企业并购方面。完备的国内立法不仅有利于规范企业行为, 更有利于树立中国企业的企业形象。近年来, 中国制造走向世界, 中国产品的物美价廉深受各国人民的喜爱。但是, 我们不得不看到毒奶粉、地沟油、染色馒头、瘦肉精等事件使我国企业面临的出口信誉危机。单纯企业自我约束固然重要, 但国家的管理和国内法律的规范却更加有效。

  (三) 学术科研机构和法律服务机构层面

  我国的高校、科研单位、涉及国外业务的律师事务所也应加强“一带一路”沿线国家的法律研究, 还可以针对企业投资出口的法律纠纷设置专门的研究小组, 培养这方面的专门性人才。这样不仅有利于我国企业解决纠纷, 也能提高学生的学术素养, 增强在就业市场的综合竞争力, 更为我国企业走出去提供高质量的法律服务, 有效规避法律风险, 同时也增强法律服务机构自身实力和市场竞争力。我国的法律服务机构也可以和科研机构强强联合、加深讨论, 研究课题, 理论结合实际, 为我国企业走出去提供强有力的后盾支撑。

  参考文献
  [1]黄勇.国际竞争法研究[M].北京:中国友谊出版公司, 2003 (2) .
  [2]王慧.试析<反垄断法>规制的经济垄断行为[J].法制与社会, 2011 (13) .
  [3]刘楠.<反垄断法>:银行应该注意的几个问题[J].银行家, 2007 (11) .
  [4]刘文华.经济法[M].第四版.北京:人民大学出版社, 2012.
  [5]陈彦晶.特许经营在反垄断法上的豁免[J].北方法学, 2011 (3) .
 

  反垄断法论文文6篇导航:

  第一篇:反垄断法论文
  第二篇:产业重组与反垄断法实施的冲突及解决路径
  第三篇:浅谈我国《反垄断法》去刑事化的原因
  第四篇:垄断法视域下的“一带一路”法律风险探究
  第五篇:关于我国反垄断法中的宽恕制度分析
  第六篇:浅谈我国反垄断法私人执行制度的必要性

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